民商法論叢（第50卷）

內容概要

梁慧星編著的《民商法論叢(第50卷)》收集了十余篇文章，涉及民法基本理論、判解研究、專題研究、立法問題，以及域外法，包括非洲法、歐洲法和英美法的相關論文和譯文。本書為我國民商事理發(fā)的現(xiàn)代化和審判實務的科學化提供科學的法理基礎，提升我國民商法理論水準，培養(yǎng)民商法理論人才。

書籍目錄

【基本理論】
  抗辯和抗辯權的效力形式及援引問題
  民法容忍義務論綱
【判解研究】
  公司擔保規(guī)則的司法續(xù)造
  ——基于145份判決書的實證分析
  民法的危險：繼續(xù)履行合同義務判決的強制執(zhí)行
  ——以買賣合同為例并與黃金龍、葛洪濤同志
  商榷
  房地分離背景下抵押物轉讓：從理論到現(xiàn)實
  ——以成都市15個房屋登記機構為樣本切入
【專題研究】
  我國合同法遲到承諾制度研究
  懲罰性違約金的正當性證成
  再訪法律上之雙重效果問題
  ——無效合同撤銷的法理構成與類型化檢討
  跟單信用證關系性質的民法理論分析
  上市公司并購重組中的法律實務問題對策性研究
【立法問題】
  完善我國債權出資制度的立法構想
  論讓與請求權的獨立價值與功能定位
  ——兼議我國法上是否有規(guī)定的必要性
  論英美信托財產雙重所有權在中國的本土化
【非洲法】
  海牙國際私法會議與非洲國際私法的發(fā)展：呼吁合作
  非洲國家的內部法律沖突：原則及成文法規(guī)定
  非洲國際私法學術成果(1884～2009)
【歐洲法】
  UCITS IV法律框架及其對歐盟基金監(jiān)管體制的
  影響
  社會變遷和體系因應：合同法的理念更新和結構調整
  ——以意大利合同法制為例
【英美法】
  股東協(xié)議法律效力研究
  ——以美國法為中心
  英美法上精神損害賠償之類型
  享樂損害賠償金：人身傷害與不法致死案件中出現(xiàn)的
  問題
  英美法系國家侵權責任構成要件總論
【碩士學位論文】
  保險競合制度研究
【資料】
  1999年南非租房法

章節(jié)摘錄

版權頁：   插圖：   一、引言 （一）區(qū)別抗辯和抗辯權的意見 民法實體法里除了那些使權利成立的法律條款之外，還規(guī)定了一些獨立的“對抗條款”，即在所有使權利成立的條件都滿足的情況下，阻止、妨礙或破壞該權利的條款。這就是廣義的抗辯，它分為狹義的抗辯與抗辯權，狹義的抗辯以下均稱為“抗辯”。 有兩個方法用于區(qū)分抗辯和抗辯權?？罐q與抗辯權既可以根據(jù)相關條款的作用方式區(qū)分，也可以根據(jù)是否需要援引來進行區(qū)分。 1.效力形式 如果一個對抗條款使某個權利不存在，此即抗辯。換言之，一個權利因為該條款根本未成立或者雖然成立但嗣后消滅。如果權利根本未成立，即稱為阻止權利成立的抗辯；如果已成立的權利后來消滅，則稱為使權利消滅的抗辯。與此相反，抗辯權并不影響權利的存在，而是阻止或限制權利的可執(zhí)行性。附有抗辯權的權利雖然是存在的，但是不能實現(xiàn)或者不能完全實現(xiàn)?？罐q權的后果分為暫時的和永久的，即權利永久不能得以實現(xiàn)，或暫時阻止或限制權利的實現(xiàn)。 2.援引的問題 抗辯和抗辯權的另一個區(qū)分方法是，要使對抗條款的法律后果得以發(fā)生，是否需要援引該條款。抗辯條款無須援引，而抗辯權則必須援引。抗辯的法律后果依法產生，即法官應當依職權考慮抗辯。 （二）研究的對象 下面將通過一些例子來研究，抗辯和抗辯權是否能通過上述方法得以準確的區(qū)分。我們在此需要證明的是，用這兩種方法區(qū)別抗辯和抗辯權結果不是永遠一致的，甚至有時候結果截然相反。教條地同時運用兩種方法會導致體系上的矛盾。如果簡單地用無須援引即推測出一個對抗條款有阻止權利成立的效果或使權利消滅的法律效果，就會得出不準確的結論。德國民法第986條第1款第1句（物權法上占有人的抗辯）證明此種推測是行不通的。只有嚴格將第986條第1款第1句的效力和援引問題嚴格分開，所有人的返還請求權已超過訴訟時效的問題才能得以合理解決。惡意抗辯的例子顯示，援引問題是不能簡單地通過定義上將其歸為“抗辯”還是“抗辯權”來解決的，只能通過利益的權衡來解決。對于附有抗辯權的債務人遲延這一有爭議的問題，也是如此。

編輯推薦

《民商法論叢(第50卷)》宗旨為從我國改革開放和發(fā)展現(xiàn)代化市場經濟的實際出發(fā)，廣泛參考發(fā)達國家和地區(qū)民商事立法的成功經驗和最新判例學說，研究民商法的基本理論和重大法律問題。

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