行政契約批判

內(nèi)容概要

《行政契約批判》通過對大陸法系幾個主要國家或地區(qū)關于“行政契約”的含義理解、判斷標準、類型劃分以及司法實踐中不同做法的梳理，全面介紹了“行政契約”的歷史緣起和發(fā)展概況。作者依照大陸法系傳統(tǒng)民法的基本原理，層層剝離“行政契約”的理論基礎，最后指出“行政契約”是一個偽概念。《行政契約批判》無論對于我國法律體系的構建，還是司法實踐的操作，均具有十分重大的現(xiàn)實意義。

作者簡介

閻磊，河南開封人，武漢大學法學院民商法學博士研究生，最高人民法院中國應用法學研究所、中國社會科學院法學所聯(lián)合培養(yǎng)博士后，律師，深圳大學客座研究員，曾任深圳市政府專職法律顧問，目前從事企業(yè)IPO等資本市場運營工作。

書籍目錄

中文摘要
ABSTRACT
導論——行政契約引發(fā)的理論爭議與實踐混亂
第一章 行政法理論上的行政契約之比較考察
第一節(jié) 行政契約的范圍與類型
一、行政契約的范圍
二、行政契約的類型
第二節(jié) 行政契約的判斷標準
一、契約標的理論
二、“三標準”
三、混合標準
第二章 “行政契約”的產(chǎn)生原因與功能分析——兼評判斷標準
第一節(jié) 行政契約的發(fā)展概況
一、行政契約在法國
二、行政契約在德國
三、行政契約在日本
四、行政契約在我國臺灣地區(qū)
五、行政契約在我國大陸地區(qū)
第二節(jié) 國家私法主體身份的加強是“行政契約”產(chǎn)生的重要原因
第三節(jié) 國家雙重身份的不斷變換造成了“行政契約”的誤區(qū)
第四節(jié) 契約行政是“行政契約”的功能性需求
第五節(jié) “私經(jīng)濟行政理論”是契約行政的理論基礎
第六節(jié) 虛弱的判斷標準
第三章 “行政契約”的基礎理論批判
第一節(jié) “行政契約”的基礎理論
一、地位不平等的當事人之間能否達成合意
二、契約自由原則和依法行政原則是否可以調(diào)和
第二節(jié) 不平等，無合意
一、契約的涵義
二、契約的本質(zhì)是合意
三、不平等，無合意
第三節(jié) 契約自由與依法行政無從調(diào)和
一、契約自由的本質(zhì)
二、依法行政的本質(zhì)
三、契約自由與依法行政無從調(diào)和
第四章 公法領域無契約——“行政契約”是一個偽概念
第一節(jié) 私法自治的功能
第二節(jié) 契約、法律行為與私法自治
第三節(jié) 公法領域無契約
結束語
附：【“政府合同”建議稿】
主要參考文獻

章節(jié)摘錄

　　但是，行政法學界普遍認為，在我國實踐中行政契約的應用遠遠領先于理論發(fā)展。最早出現(xiàn)在農(nóng)業(yè)改革當中并被人們長時期稱道的土地承包（農(nóng)業(yè)承包）以及受其影響而出現(xiàn)在工業(yè)改革中的國有企業(yè)承包都是明顯的例子。1978年的農(nóng)村改革，使農(nóng)業(yè)生產(chǎn)承包經(jīng)營責任制得以推行，中國農(nóng)民以合同方式取得了土地使用權，行政契約被首次引入我國政府管理領域。1985年1月1日，中共中央國務院發(fā)布了關于《進一步活躍農(nóng)村經(jīng)濟的十項政策》，取消了糧食、棉花的統(tǒng)購統(tǒng)銷，改為合同定購。從農(nóng)村土地的承包經(jīng)營到糧食棉花的合同定購，行政契約確實引起了我國農(nóng)業(yè)領域政府管理方式的變革，并為它在其他領域的廣泛運用開了個好頭。1987年，黨的十三大明確要求：無論實行哪種經(jīng)營責任制，都要運用法律手段，以契約形式確定國家與企業(yè)、企業(yè)所有者與企業(yè)經(jīng)營者之間的責權利關系。這充分表明契約形式已為改革的決策者們所重視。隨后，1988年2月27日，國務院發(fā)布了《全民所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營責任制暫行條例》，同年6月5日，國務院又發(fā)布了《全民所有制小型工業(yè)企業(yè)租賃經(jīng)營暫行條例》，行政契約的適用空間擴大到工業(yè)領域。1999年5月19日，國務院發(fā)布了《中華人民共和國城鎮(zhèn)國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》，國家對土地的管理開始從無償、無期限、無流動的行政劃撥方式轉變?yōu)橛袃?、有期限、有流動的行政合同管理方式，張樹義先生將這類土地出讓合同視為當時最為符合或接近行政合同的合同方式。 　　……

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